Статья актуальна на 7 июля 2020

Разберемся, обязаны ли заказчики требовать обеспечивать эти обязательства в каждой закупке. Можно ли получить для этого отдельную банковскую гарантию. Примет ли заказчик обеспечение гарантийных обязательств после того, как контракт заключен.

иллюстратор — Маргарита Федосеева 

Изменения в 44-ФЗ, которые касаются гарантийных обязательств

1. В ч. 4 статьи 33 появилось понятие «гарантийные обязательства» (далее — ГО). Оно включает в себя:
   • гарантию качества,
   • требования к сроку гарантии,
   • объем предоставления гарантий качества,
   • требования к гарантийному обслуживанию товара.

   

2. В новой редакции  п. 1 ч. 13 статьи 34 появилось условие: если заказчик установил в закупке гарантийные обязательства, то он включает в проект контракта порядок и сроки предоставления этих обязательств. 

3.  Ч. 1 ст. 45 дополнили правилом, что с 1 июля 2019 банковскую гарантию можно предоставлять не только на обеспечение заявок и исполнение контрактов, но и на гарантийные обязательства.
4.  В статье 94 появилась новая ч. 7.1. Если заказчик установил требование об обеспечении ГО, то документ о приемке товара, работ, услуг подпишут, только если исполнитель предоставил обеспечение ГО. 
5.  В ч. 1 ст. 96 в новой редакции говорится, что если заказчик требует обеспечить гарантийные обязательства, то эту информацию необходимо включить в извещение, документацию, проект контракта в закупке, приглашение участвовать в закрытой закупке. 

В итоге выстраивается такая цепочка: 

1. Если не указано другое (как например, в закупках машин и оборудования), то заказчик устанавливает гарантийные обязательства при необходимости. То есть не в 100% случаев, а решает в зависимости от объекта закупки, нужны они или нет. 
2. Если установил, то обязан потребовать обеспечить ГО. С 1 июля 2020 года действует новое правило: заказчики не обязаны, а имеют право требовать обеспечить гарантийные обязательства (ч. 2.2 ст. 96 44-ФЗ). 
3. Если нужно обеспечить, то не подпишет акты-приемки, если нет обеспечения гарантийный обязательств. 

Какими способами обеспечивать гарантийные обязательства

Победитель закупки сам выбирает, каким способом обеспечить основные и гарантийные обязательства: 

• предоставить банковскую гарантию,
• внести деньги на счет заказчика. 

Можно ли предоставить отдельно банковскую гарантию на основные обязательства и отдельно на гарантийные? Примут ли такую гарантию?

Да, можно оформлять две банковские гарантии, причем исходя из формулировок закона это можно сделать в разное время:

• на исполнение контракта — перед подписанием контракта, 
• на исполнение ГО — перед подписанием акта приемки. 

При желании, основные и гарантийные обязательства можно обеспечить одной банковской гарантией. Но вероятны сценарии, когда поставщику выгоднее предоставлять обеспечение разными способами, например: 

• Для “заморозки” на короткое время переводить заказчику деньги (исполнение контракта), а на долгий срок (гарантийные обязательства) брать банковскую гарантию.
• Если процент обеспечения контракта большой (например, если в закупке есть аванс), то брать на него гарантию, а если процент обеспечения ГО низкий, то переводить деньги. 

Напомним, что срок действия банковской гарантии должен превышать срок исполнения обязательств минимум на один месяц, в том числе если сроки контракта сдвинулись по независящим от сторон причин. Об этом сказано в ч. 3 ст. 96 44-ФЗ. Конкретный срок заказчик установит в извещении и документации к закупке.

Также победитель вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств или предоставить заказчику новое обеспечение взамен старого (ч. 7 ст. 96 44-ФЗ). 

Когда вернут обеспечение гарантийных обязательств?

В 44-ФЗ прямого ответа нет, но предполагаем, что заказчики будут руководствоваться теми же правилами, что и при возврате обеспечения контракта:

• в течение 30 дней с даты окончания обязательств. 
• в течение 15 дней, если закупка проходила среди СМП. 

В любом случае порядок и сроки возврата должны быть прописаны в документах закупки. Посмотрим, как заказчики будут действовать на практике.

Например, уже в некоторых закупках встречаются такие формулировки: “Денежные средства, внесенные в качестве обеспечения гарантийных обязательств возвращаются заказчиком поставщику в течение 30 дней с даты обращения поставщика, но не ранее истечения срока гарантийных обязательств, указанного в пункте 7.3. контракта”.

Какие риски связаны с изменениями? 

Больше расходов на обеспечение 

На практике заказчики все чаще требуют обеспечить гарантийные обязательства в закупках, опубликованных после 1 июля 2019 года, а это дополнительная финансовая нагрузка на исполнителя. Если срок исполнения гарантийных обязательств затягивается на несколько лет, победителю закупки придется  ждать, когда вернут обеспечение деньгами или оплачивать комиссию банку за выдачу банковской гарантии.

При этом на некоторые товары (запчасти, бытовую технику и т.д.) действует гарантия производителя, то есть гарантийные обязательства дублируются. 

Проще стало только представителям малого бизнеса, у которых есть опыт исполнения госконтрактов. Им достаточно предоставить успешно исполненные контракты из реестра ЕИС, чтобы обеспечить исполнение контракта. Правда, про льготы в обеспечении гарантийных обязательств в статье не сказано (ч. 8.1 ст. 96 44-ФЗ). 

В законе не зафиксирован срок возврата денег, перечисленных на обеспечение ГО

Если  заказчик не включит в контракт условия возврата денег, то рассчитывать придется только на его адекватность. Поэтому лучше до подачи заявок прочитать условия контракта и рекомендовать заказчику включать условия, если их нет. 

Не все банки выдают гарантии на ГО

На момент публикации статьи некоторые банки еще не ввели новый вид гарантии в линейку своих продуктов, и соответственно количество предложений на рынке на обеспечение ГО меньше, чем на исполнение контракта.

По мнению Евгения Крымова, руководителя электронного агента банковских гарантий, постепенно ситуация придет в равновесие  и такой продукт, как “банковская гарантия для обеспечения гарантийных обязательств”, станет более массовым.

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.

Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ: что это за инструмент и как он работает? Подробная инструкция для участников закупок

Многие поставщики и заказчики до сих пор не разобрались в вопросе обеспечения гарантийных обязательств. Масла в огонь подлили новые изменения в 44-ФЗ, принятые 124-ФЗ от 24 апреля 2020 г.

Еще год назад согласно 44-ФЗ заказчики были обязаны требовать от поставщиков предоставление обеспечения гарантийных обязательств по контракту, если в техническом задании указывались требования к гарантии (124-ФЗ).

Теперь такой обязанности у заказчиков нет, с 1 июля 2020 г. она заменена на право. Но все же осталось много непонятных моментов по этой теме.

Чтобы снизить долю волнений и закрыть оставшиеся вопросы, мы подготовили новую статью.

Обеспечение гарантийных обязательств – что это за мера, и для чего она нужна?

Вносить гарантийные обязательства можно двумя способами – деньгами и банковской гарантией. В обоих случаях поставщик предоставляет их заказчику до того, как был подписан акт приемки по контракту для обеспечения гарантии качества товара (работы, услуги) на весь гарантийный период эксплуатации.

В ч.4 ст.33 44-ФЗ встречается термин «гарантийные обязательства». Что входит в это понятие?

• гарантия качества товара (работы, услуги);
• гарантийный срок;
• объем предоставления гарантий;
• требования к гарантийному обслуживанию товара.

Важной особенностью является то, что заказчик может предъявлять требования к товарам/работам/услугам при необходимости, то есть, когда посчитает это нужным. Кроме случаев, когда предметом закупки являются машины и оборудование. Тогда это будет обязанностью. Поэтому участникам закупок следует внимательно читать извещение и тендерную документацию на предмет наличия в них этого условия.

Начинающие поставщики не видят разницы между обеспечением гарантийных обязательств и обеспечением исполнения контракта. Это совершенно разные меры, которые не следует путать между собой.

Обеспечение исполнения контракта предоставляется заказчику в виде денежных средств или банковской гарантии участником, выигравшим торги при заключении контракта для снижения возможных финансовых рисков заказчика в случае неисполнения или некачественного исполнения поставщиком работ.

В чем отличие обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта

Назовем отдельно еще 2 отличительные особенности помимо названных выше:

1) Заказчик может выставить требование об обеспечении гарантийных обязательств даже тогда, когда внесение обеспечения исполнения контракта не требуется.

Например, при приобретении компьютерной техники путем электронного запроса котировок заказчик может не устанавливать требование об ОИК (ч.1 ст.96 44-ФЗ), но может потребовать гарантийные меры, т.к.

при закупках оборудования обязан обозначить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.

2) ОИК предоставляется победителем закупки до подписания контракта, а обеспечение ГО предоставляется поставщиком (исполнителем, подрядчиком) до подписания акта с Заказчиком.

Случаи обязательного предоставления гарантийных мер

Поставщик обязательно должен предоставлять обеспечение гарантийных обязательств, если это требование заказчик прописал в документации. Несмотря на то, что с 1 июля 2020 г. установление этого требования является для заказчика правом, а не обязанностью (ч.2.2. ст.96 44-ФЗ), поставщик обязан его выполнить, если заказчик свое право использовал.

Если заказчик это требование установил, то оно действует на всех претендентов на контракт без исключения (включая представителей СМП и СОНКО).

Требовать обеспечение гарантийных обязательств заказчик может только тогда, когда в контракте указаны гарантийные обязательства, в том числе требования к гарантийному сроку на приобретаемую продукцию (работы, услуги).

Согласно ч.4 ст. 33 44-ФЗ заказчик обязан требовать гарантийные меры, если закупаются машины и оборудование. В остальных случаях установление данного требования является всего лишь правом.

Списка закупок, по которым заказчик «вправе» требовать гарантийные меры, в контрактном законодательстве нет. Например, при закупке шкафов или строительных услуг заказчик, скорее всего, пропишет требования по гарантийным обязательствам. Но может и не делать этого, все зависит от его предпочтений.

В практике госзаказа встречаются случаи, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и сами не понимают, для чего они это делают. Такие ситуации свойственны при приобретении продуктов питания, лекарственных препаратов, программного обеспечения.

Плохо то, что, не разобравшись, заказчики одновременно требуют вносить обеспечение гарантийных обязательств в таких закупках.  Путаница возникает вследствие того, что заказчики не различают термины «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности».

Минус в том, что предъявление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в названных случаях формально не нарушают 44-ФЗ.

Размер обеспечения гарантийных обязательств и срок их предоставления

В ч.2.2 ст.96 44-ФЗ сказано, что размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта. Например, если НМЦК составляет 1 млн. рублей, то ГО может быть установлено от 0 до 100 тыс. руб. включительно.

Говоря о сроках внесения ОГО, следует руководствоваться п.1 ч.13 ст.34 44-ФЗ: если заказчик установил данное требование, то в проекте контракта он обязан указать порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения гарантийных обязательств.

Особенный интерес вызывает ч.7.1 ст.94 44-ФЗ, в которой сообщается, что, если заказчик указывает требование об обеспечении ГО, то документ о приемке товара или работ оформляется после того, как исполнитель внес данное обеспечение в соответствии с нормами 44-ФЗ (это не относится к отдельному этапу исполнения контракта).

То есть обеспечение гарантийных обязательств нужно вносить в указанные заказчиком сроки ДО оформления приемочного документа, иначе заказчик просто не подпишет документы.

Способы обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ

Выше мы эти способы называли:

Какой именно способ выбрать, решает сам исполнитель. Руководствоваться следует суммой гарантийных обязательств и сроком гарантии. Первый вариант подойдет, если сумма и срок гарантии небольшие, в остальных случаях целесообразно будет оформить банковскую гарантию.

Правила оформления банковской гарантии указаны в ст. 45 44-ФЗ. Причем, поставщик вправе взять как одну общую банковскую гарантию, так и две. Одна гарантия покроет обеспечение исполнения контракта до заключения контракта, а вторая —  обеспечение ГО до подписания приемочных документов.

Одна общая банковская гарантия будет обеспечивать исполнение работ по контракту, а также содержать обязательства банка по обеспечению гарантийных обязательств. Такая мера предоставляется заказчику до подписания контракта.

Согласно ч.3 ст.96 44-ФЗ банковская гарантия, как для обеспечения исполнения контракта, так и для обеспечения гарантийных обязательств, должна будет действовать не менее 1 месяца после исполнения контрактных обязательств (превышать срок исполнения обязательств по контракту не менее чем на 1 месяц).

Способы обеспечения гарантийных обязательств могут меняться один на другой (при желании исполнителя). Об этом праве поставщика говорится в ч.7 ст.96 44-ФЗ.

Еще одной отличительной особенностью обеспечения гарантийных обязательств от ОИК является то, что его размер нельзя уменьшить на размер уже выполненных работ.

Срок возврата гарантийных мер по 44-ФЗ

В 44-ФЗ ничего не говорится о том, как можно вернуть обеспечение гарантийных обязательств. А о возврате ОИК подробно говорится в ч.27 ст.34 44-ФЗ, поэтому заказчики пользуются этим положением:

• в течение 1 месяца со дня исполнения обязательств;
• в течение 15 дней, если закупка проводилась среди СМП и СОНКО.

Рекомендуем внимательно изучать проект контракта на предмет сроков возврата. Если заказчик их не указал, то воспользуйтесь своим правом отправить ему запрос на разъяснение положений документации о закупке с просьбой указать этот срок.

Возможно ли отменить ранее установленные в контракте требования об обеспечении гарантийных обязательств?

Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к ч.4 ст.5 124-ФЗ:

Норма приобрела силу с 24 апреля 2020 года!

Странность этого пункта породило множество разночтений со стороны заказчиков, руководителей бизнеса и контролирующих ведомств. С одной стороны данное положение направлено на распространение «права» заказчика требовать гарантийные меры на контракты, заключенные до 1 июля 2020 г.

А с другой стороны — запрещает вносить изменения в уже заключенные контракты. Таким образом, сам собой возникает вывод, что применять данное положение возможно только при формировании планов, объявлении и внесении изменений в мероприятия, организованные в промежуток 24 апреля 2020 г.

– 1 июля 2020 г.

Заключение

Сделаем выводы из всего сказанного.

Заказчик устанавливает требование по обеспечению гарантийных обязательств при необходимости (не распространяется на закупку машин и оборудования). Оно не может превышать 10% от НМЦК.  В большинстве случаев обеспечение ГО устанавливается в процедурах, предметом которых являются товары, в паспорте которых прописан гарантийный срок эксплуатации.

При установлении заказчиком гарантийных мер в проекте контракта должны быть указаны порядок и сроки их внесения, а также сроки возврата.

Гарантийные меры можно предоставить 2-мя способами: деньгами или банковской гарантией. В противном случае заказчик не подпишет бумаги о приемке.

Внедрение законодателями в систему госзакупок обеспечения гарантийных обязательств явно не пришлись по душе поставщикам. Это очередные траты, которые следует учитывать при подсчете рентабельности того или иного участия в торгах. Сроки гарантийных обязательств могут очень надолго растянуться во времени, и возврат денежных средств может затянуться.

А с банковскими гарантиями связана другая негативная история. Во-первых, не все финансовые учреждения из перечня Минфина готовы сегодня предоставлять такие гарантии. Во-вторых, если сумма обеспечения ГО будет небольшой, то банк может отказать в выдаче гарантии. Часто это связано с тем, что у банка установлены лимиты суммы по выдаче БГ, ниже которых он не выдает гарантии.

Гарантийные обязательства по контракту: как прописать и как обеспечивать

Из этой статьи вы узнаете:

• Почему прописывание гарантийных обязательств по контракту является обязательным при участии в конкурсе
• На какой срок прописываются гарантийные обязательства
• За счет чего обеспечиваются гарантийные обязательства по контракту
• Как вернуть обеспечение при наступлении гарантийных обязательств по контракту

Когда покупатель приобретает товар, продавец выдает ему гарантийный талон. Таким образом, магазин соглашается нести ответственность, если вещь окажется бракованной.

Теперь при поломке стиральной машины покупатель может потребовать либо возврат денежных средств, либо осуществление бесплатного ремонта.

Гарантийные обязательства по контракту в госзакупках исполняются точно так же, как действует закон о защите прав потребителей.

Что представляют собой гарантийные обязательства по контракту

jpg»>

Контракты, заключаемые в рамках Федерального закона » О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», должны быть максимально надежно застрахованы от некачественной работы исполнителей. Именно поэтому гарантийный период – распространенная практика в подобных сделках.

Гарантийными обязательствами (ГО) называется договоренность с исполнителем о том, что он обязуется ликвидировать появившиеся после окончания срока контракта неисправности бесплатно.

Минимальный срок действия ГО – один год. Они вступают в силу в тот момент, когда завершаются все работы, включенные в контракт.

Интересы заказчика защищаются банковской гарантией (БГ). Следовательно, он может самостоятельно произвести ремонтные работы и компенсировать расходы за счет выплат по ней. Даже в случае прекращения деятельности исполнителя его ГО останутся в силе.

ФЗ №44 от 05.04.2013 не регламентирует описание гарантийных обязательств в контрактах, а также требования к ним. В Ч.6 ст. 34 44-ФЗ упоминается о том, насколько важно их неукоснительно соблюдать. Сведения об отличительных особенностях разных видов гарантий качества – на услуги, работы или товары — можно найти в части 2 Гражданского кодекса РФ.

Как прописать гарантийные обязательства в контракте

Согласно ч. 6 ст. 34 44-ФЗ, каждый договор должен содержать ГО. Ответственность за неисполнение гарантийных обязательств по контракту 44-ФЗ также предусматривается в этой статье.

При этом в данном нормативном акте не указаны правила описания ГО. Установление и применение гарантийных обязательств по контракту регламентируется Гражданским кодексом. В ст. 470 ГК РФ прописаны условия гарантии качества товаров, переданных покупателю продавцом, в ст. 722 ГК РФ – на произведенные работы, в ст.

755 ГК РФ – на проведение строительных работ.

44-ФЗ устанавливает также сроки гарантии, длительность которых зависит от специфики предоставляемых товаров, услуг или работ: от двух лет – на транспортные средства, от полугода – на бытовую технику, не менее пяти лет – на строительные объекты.

Иногда техническая документация на оборудование и машины уже содержит закрепленные гарантийные правила.

В этом случае заказчику необходимо указать в документах на закупку срок ГО, а также требования к качеству, к обслуживанию и расходам на него, к работам по налаживанию и установке на весь срок гарантии.

При выборе подрядчика на поставку нового оборудования и машин рекомендуется внести в документацию требования к гарантии поставщика, а также к ее продолжительности. Документы должны быть заполнены и переданы одновременно с продукцией.

Как устанавливаются гарантийные обязательства по контракту 44-ФЗ

Статья 469 ГК РФ указывает, что все поставляемые товары должны отвечать условиям, прописанным в договоре. Согласно ст. 470 ГК РФ, продукция обязана им соответствовать в течение определенного промежутка времени, на основании которого и устанавливаются гарантийные обязательства по государственному контракту.

Гарантия с одинаковым сроком действия (если в договоре не прописано иное) предоставляется не только непосредственно на товар, но также и на все его комплектующие. ГО начинаются в тот момент, когда продукция будет передана заказчику. Длительность должна быть прописана в образце гарантии на товар.

Этот срок может быть прерван на определенное количество времени, если заказчик доказал, что в данный период он не мог использовать продукцию. В соответствии с п. 5 ст.

477 ГК РФ, ответственность поставщика наступает при появлении недостатков или до принятия товара, или по причинам, возникшим до дня приемки.

Обратите особое внимание! В новой редакции ч. 4 ст. 33 44-ФЗ, вступившей в силу 01.05.2019, указано, что заказчик определяет условия ГО при необходимости.

Статья допускает установление ГО заказчиком при необходимости. Это означает, что заказчик обязует поставщика обеспечить гарантию качества на весь период использования товаров, если у них установлен гарантийный срок эксплуатации.

Последняя редакция п. 1 ч. 13 ст. 34 предусматривает новое требование. Оно заключается во включении заказчиком в договор порядка и сроков предоставления гарантийных обязательств, если они были им установлены в закупке.

Изменения коснулись также Ч. 1 ст. 45. С 01.07.2019 гарантийные обязательства по контракту могут обеспечиваться банковской гарантией наряду с заявками и исполнением договоров.

Новая часть 7.1. статьи 94 говорит о том, что в случае установления заказчиком условий обеспечения ГО, документ о приемке товаров, услуг или выполненных работ будет подписан только после предоставления исполнителем обеспечения данных обязательств.

Новая редакция ч. 1 ст. 96 предписывает включение в проект договора извещение, документацию, приглашение к участию в закрытой закупке,  информацию о том, что заказчик требует обеспечения ГО.

Гарантийные обязательства по муниципальному контракту так же, как и по государственному, вводятся в соответствии с 44-ФЗ следующим образом:

• Заказчик устанавливает ГО не всегда, а лишь при необходимости, которую определяет специфика объекта закупки. Исключения из этого правила, как, например, закупка оборудования и машин, также указаны в данном нормативном акте.
• В случае установления ГО заказчик обязан требовать, чтобы они были обеспечены. Порядок предоставления обеспечения необходимо отразить в закупочной документации.
• Заказчик не должен подписывать акты-приемки при отсутствии обеспечения ГО.

Обеспечение гарантийных обязательств по контракту 44-ФЗ

Чтобы обеспечить ГО, можно использовать следующие способы:

• замену оборудования с дефектами или товара ненадлежащего качества;
• переделывание выполненных работ (оказанных услуг) или устранение недочетов, допущенных при их осуществлении;
• возврат денежных средств за некачественную продукцию или за проведенный силами самого заказчика ремонт.

Как в контракте прописать обеспечение гарантийных обязательств? Обеспечением может выступать как банковская гарантия, так и деньги. Выбирает заказчик, решение которого закрепляется в договоре. Обеспечение гарантийных обязательств прописывается в пунктах контракта.

БГ должна соответствовать требованиям, указанным в ст. 45 44-ФЗ. По отношению к гарантийным обязательствам пользуются правилами, прописанными в разделе 6 ГК РФ.

Обратите особое внимание! Когда все обязательства по договору будут выполнены, обеспечение исполнения контракта заказчик должен будет возвратить исполнителю в полном объеме.

Если заказчик решит использовать денежные средства исполнителя, его ждет штраф, начисляемый ежедневно с того дня, когда прошло пять рабочих дней после подписания протокола.

Обеспечение гарантийных обязательств вносится в реестр контрактов.

С 1 июля 2020 года вступают новые правила обеспечения гарантийных обязательств по государственным контрактам

1. Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?

Если в контракте установлено требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, то такое требование обязательно для исполнения поставщиком. С 1 июля 2020 года требовать предоставление обеспечения является правом, а не обязанностью заказчика (ч. 2.2. ст.

96 Закона № 44-ФЗ). Однако, если заказчик таким правом воспользовался, то для поставщика это становится обязанностью. При этом заказчик не вправе указать в контракте, что он «вправе» потребовать обеспечение от лица, с которым будет заключен контракт.

Данное требование либо устанавливается, либо нет, но если оно установлено, то оно будет применяться ко всем участникам закупки без каких-либо исключений.

Установить требование об обеспечении гарантийных обязательств заказчик может только в случае, если в контракте прописаны гарантийные обязательства, в том числе требования к сроку гарантии на поставляемые товары, выполняемые работы, оказываемые услуги.

1. В каком размере, порядке и на какой срок должно быть предоставлено такое обеспечение?

Согласно ч. 2.2. ст. 96 Закона № 44-ФЗ размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% НМЦК. Порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств должен быть определен заказчиком в контракте (п. 1 ч. 13 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

Порядок и срок предоставления обеспечения гарантийных обязательств:

в соответствии с ч. 7.1 ст. 94 Закона № 44-ФЗ оформление сторонами документа о приемке осуществляется только после предоставления обеспечения гарантийных обязательств. В отличие от обеспечения исполнения контракта, обеспечение гарантийных обязательств предоставляется после заключения контракта, но до подписания сторонами документа о приемке;

обеспечение гарантийных обязательств может предоставляться поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в виде банковской гарантии или внесением денежных средств на счет заказчика (ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ). Срок предоставления такого обеспечение не может быть менее срока действия гарантийных обязательств + один месяц;

Закон № 44-ФЗ не предусматривает обязанность заказчика прописывать в контракте срок возврата обеспечения гарантийных обязательств.

Согласно позиции Минфина России по данному вопросу, заказчик должен ориентироваться на те же правила, что установлены для возврата обеспечения исполнения контракта.

Для закупок, которые проводятся в общем порядке, это 30 календарных дней, для закупок среди СМП — 15 календарных дней.

Поставщикам следует уделять особое внимание условиям и объему запрашиваемых гарантийных обязательств. Это является еще одной существенной статьей расходов на исполнение государственного контракта.

Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ

Вопрос об обеспечении гарантийных обязательств (далее — ОГО) решает заказчик. Обязательным это условие является только для контрактов по закупке машин и оборудования. В остальных случаях – это право заказчика. Чаще всего гарантия устанавливается исходя из специфики товара, технологических особенностей услуг.

Гарантийные обязательства, которые берет на себя поставщик (п. 4 ст. 33 44-ФЗ), распространяются на:

• гарантию качества товаров, работ или услуг,
• период действия гарантии,
• объем гарантий,
• обслуживание по гарантии.

Когда заказчик желает обеспечить гарантию на исполнение контракта, требования к ней он прописывает в документации закупки. В дальнейшем эти же положения включаются в контракт с поставщиком. 

Обязательства по гарантии поставщик обеспечивает финансово. Это помогает защитить интересы заказчика при выявлении недостатков товаров, работ или услуг. Обеспечение – это страховка на случай, если поставщик откажется выполнить требования по гарантии.

Разрешается ли некоторым предприятиям не предоставлять обеспечение по контракту, в т.ч. по гарантийным обязательствам? Да, для субъектов малого бизнеса и социально ориентированных некоммерческих предприятий п. 8.1 ст. 96 44-ФЗ предусматривает освобождение от обеспечения исполнения контракта. Предполагается, что данный пункт распространяется и на обеспечение гарантии. 

Чтобы получить льготу, таким участникам необходимо представить сведения о трех добросовестно исполненных контрактах в течение трех последних лет. Сумма этих контрактов должна быть не меньше цены текущего контракта. 

Чем обеспечиваются гарантийные обязательства

Исполнение как самого контракта, так и гарантийных обязательств поставщик может обеспечить двумя способами (ст. 96 ФЗ № 44):

• банковской гарантией,
• внесением денег на счет заказчика.

44-ФЗ устанавливает верхний порог для размера обеспечения обязательств по гарантии. Сумма не может быть больше 10% начальной максимальной цены контракта.

Вариант обеспечения определяет сам поставщик. Он также может изменить ранее выбранный способ после исполнения этапа контракта. Более привлекательный вариант для участников госзакупок — банковская гарантия. Этот способ обеспечения позволяет не отвлекать деньги из оборота и использовать ресурсы для дальнейшего развития.

Участник конкурса может комбинировать способы обеспечения контракта и гарантийных обязательств по нему: 

• Предоставить одну гарантию на оба этапа.
• Приобрести две отдельные гарантии: одну взять перед подписанием контракта, а вторую — перед подписанием акта приемки. 
• Обеспечить исполнение контракта деньгами, а для гарантийных обязательств взять банковскую гарантию. Это актуально, когда для исполнения контракта нужен небольшой промежуток времени, а для обслуживания по гарантии – длительный. 

Требования к банковской гарантии для обеспечения гарантийных обязательств

Банковская гарантия обязательно должна соответствовать следующим условиям:

Часто задаваемые вопросы. Обеспечение гарантийных обязательств

Обеспечение гарантийных обязательств — последний из трёх и самый новый финансовый инструмент, используемый в закупках по №44-ФЗ. Данное определение появилось в законе 1 июля 2019 года, но по сей день вызывает множество сомнений и ошибок. В данной публикации мы дадим ответы на вопросы, которые часто возникают при взаимодействии с обеспечением гарантийных обязательств.

Что такое обеспечение гарантийных обязательств?

Определения №44-ФЗ не содержит. Обеспечение гарантийных обязательств представляет собой страховку заказчика от недобросовестного поведения исполнителя в период течения гарантийного срока.

Сразу после исполнения контракта поставщик предоставляет заказчику залог, который в штатной ситуации будет возвращён ему после окончания гарантийного срока.

В случае наступления гарантийного случая и отказе поставщика от исполнения гарантийных обязательств, заказчик вправе распорядиться внесёнными денежными средствами для восстановления качества полученного товара, результата работ или услуг.

В каких случаях заказчик устанавливает требование обеспечения гарантийных обязательств?

Заказчик может, но не обязан установить требование обеспечения, если в документации установлено требование к гарантии качества и гарантийному сроку закупаемого товара, работы, услуги[1].

Какой может быть размер обеспечения гарантийных обязательств?

Не более 10 % от начальной максимальной цены контракта (НМЦК)[2]. Нижняя граница не установлена.

Все ли участники должны предоставлять обеспечение гарантийных обязательств?

• Нет.
• 1) От такой обязанности освобождены казенные учреждения[3].
• 2) Также для закупок для субъектов малого предпринимательства (СМП) и социально-ориентированных некоммерческих организаций (СОНКО) участник вместо обеспечения может показать в реестре 3 своих контракта, исполненных без штрафов и пеней в течение последних 3 лет, сумма цен которых не меньше НМЦК[4].

Какие существуют виды предоставления обеспечения гарантийных обязательств?

Перечисление денег на счёт заказчика или банковская гарантия (БГ) на ваш выбор[5].

Что такое банковская гарантия на обеспечение гарантийных обязательств?

Банковская гарантия — способ предоставления обеспечения, при котором кредитная организация (банк) выдаёт заказчику письменное обязательство выплатить сумму обеспечения при предъявлении законного требования о такой уплате. БГ удобна тем, что исполнителю не требуется выводить необходимые средства из своего оборота и «замораживать» их на всё время течения гарантийного срока (которое может составлять более пяти лет).

Если после окончания гарантийного срока, заказчик не имеет претензий к подрядчику, все остаются при своём, никто ни с кого ничего не требует.

Если произошёл гарантийный случай, а подрядчик отказался от исполнения своих гарантийных обязательств, денежные средства, компенсирующие расхода заказчика на восстановление качества товара, работы или услуги выплачивает кредитная организация. Впоследствии банк будет своими способами получать деньги с подрядчика.

Как оформить банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Необходимо обратиться в банк или к специальной организации, предоставляющей посреднические услуги получения БГ (тендерному брокеру). У вас запросят необходимый пакет документов. Получение БГ через тендерного брокера часто выходит и быстрее и дешевле и требует меньше документов.

В каких банках можно получить банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Полный перечень банков, в которых можно получить БГ на любой финансовый инструмент для участия в закупках по №44-ФЗ публикуется на сайте Минфина России.

Какова стоимость банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

За выдачу БГ банки берут комиссию, которая зависит как от суммы, так и от срока, на который выдаётся гарантия. Обычно комиссия составляет от 2 до 10 % годовых.

Например, если при ставке 2,5 % вы оформляете БГ на 100 000 рублей на 1 год, комиссия будет 2 500 рублей. Если вам нужна та же сумма на 3 года, комиссия будет 7 500 рублей.

В интернете можно найти множество калькуляторов БГ, но ни один из них не сможет точно спрогнозировать какие условия в итоге вам предложит банк.

Какой должен быть срок действия банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

Ваша БГ должна действовать как минимум месяц со дня окончания гарантийного срока закупаемого товара, работы, услуги[6].

Какие требования (условия) предъявляются к банковской гарантии на обеспечение гарантийных обязательств?

БГ должна полностью соответствовать требованиям, изложенным в статье 45 №44-ФЗ[7].

Нужно ли проверять банковскую гарантию, которую выдал банк перед предоставлением её в качестве обеспечения гарантийных обязательств?

Обязательно. Банки выдают банковские гарантии, соответствующие требованиям законодательства, но не смотрят в документацию заказчика, которая может содержать дополнительные требования. В случае несоответствий необходимо согласовывать с банком правки текста БГ.

Будет ли заказчик проверять банковскую гарантию, предоставленную в качестве обеспечения гарантийных обязательств?

Да, в течение 3-х рабочих дней[8]. Если БГ не соответствует требованиям закона или документации заказчика, он обязан отказать в принятии такой гарантии[9].

Что будет, если заказчик не принял банковскую гарантию на обеспечение гарантийных обязательств?

Пока заказчик не примет БГ, он также не примет ваши товары, работы или услуги[10]. Пока вы переделываете БГ, может наступить просрочка исполнения обязательств по контракту с вашей стороны, и заказчик впоследствии взыщет с вас пеню за такую просрочку.

Могут ли банки не выдать банковскую гарантию?

1. Скорее всего, вам не выдадут БГ, если ваша организация зарегистрирована менее 3 месяцев назад.
2. Организациям с регистрацией от 3 до 6 месяцев выдают гарантии буквально считанное количество банков.

3. С большой вероятностью вы получите отказ в БГ на крупную сумму при отсутствии опыта работы по №44-ФЗ.

Буквально считанное количество банков готовы выдавать банковские гарантии на долгий срок.

Гарантийный срок на некоторые объекты закупки (например, на строительные дорожные работы) может превышать 5 лет. На такой срок БГ получить очень сложно.

К какому дню нужно подготовить обеспечение гарантийных обязательств?

Обеспечение необходимо предоставить в сроки, установленные в контракте[11], но в любом случае до подписания документов о приёмке товара, работы, услуги[12].

Что будет, если не предоставить обеспечение гарантийных обязательств?

Заказчик не примет, а, следовательно, не оплатит ваши товары, работы или услуги.

Когда вернётся обеспечение гарантийных обязательств?

Может быть написано в контракте. Однако, обязанность заказчика указать в проекте контракта условия о порядке и сроках возврата обеспечения в №44-ФЗ не предусмотрена, поэтому не удивляйтесь, если никаких сведений об этом в контракте не найдёте.

Срок возврата обеспечения гарантийных обязательств в №44-ФЗ также не урегулирован, поэтому теоретически заказчик может установить любой срок возврата по своему желанию.

Минфин РФ полагает, что срок возврата обеспечения гарантийных обязательств аналогичен сроку возврата обеспечения исполнения контракта[13]: не больше, чем 30 дней с момента истечения гарантийного срока, а если закупка проводилась с ограничениями только для субъектов малого предпринимательства и социально-ориентированных некоммерческих организаций (СМП и СОНКО), то не позже чем через 15 дней с момента истечения гарантийного срока.

В каких случаях обеспечение гарантийных обязательств не возвращается?

Денежные средства из обеспечения гарантийных обязательств можно не возвращать (удержать) или получить выплату по банковской гарантии, если исполнитель нарушил свои гарантийные обязательства. При этом №44-ФЗ не предусматривает конкретного порядка таких действий.

• Сложившаяся практика логично говорит о возможности удержания обеспечения в размере затрат, которые заказчик понес для исправления выявленных недостатков товара (работы, услуги), обнаруженных в течение гарантийного срока и не устраненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) добровольно.
• Можно также удержать деньги из обеспечения гарантийных обязательств в размере неустойки, начисленной за нарушение гарантийных обязательств и не уплаченной контрагентом добровольно, если это предусмотрено в контракте.
• Как обычно, если какие-либо интересующие вас вопросы об обеспечении гарантийных обязательств остались за рамками данной статьи, сообщите нам об этом, и мы обязательно разберём их в будущем.

[1] ч. 2.2 ст. 96 №44-ФЗ

[2] ч. 2.2 ст. 96 №44-ФЗ

[3] п. 1 ч. 8 ст. 96 №44-ФЗ

[4] ч. 8.1 ст. 96 №44-ФЗ

[5] ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ

[6] ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ

[7] ч. 3 ст. 96 №44-ФЗ

[8] ч. 5 ст. 45 №44-ФЗ

[9] ч. 6 ст. 45 №44-ФЗ

[10] ч. 7.1 ст. 94 №44-ФЗ

[11] п. 1 ч. 13 ст. 34 №44-ФЗ

[12] ч. 7.1 ст. 94 №44-ФЗ